之前就已經(jīng)發(fā)過了ODI備案方面的申請部門和材料再給大家解析一下常見問題指南~

1.什么是境外投資備案（ODI)？
ODI，英文全稱為Overseas Direct Investment，即境外直接投資，指國內(nèi)企業(yè)、團體在經(jīng)過相關(guān)部門的核準(zhǔn)后，通過設(shè)立、并購、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心目的投資行為。一般為兩種情況：
①：新設(shè)公司（指的是在海外成立一家公司，而國內(nèi)公司必須作為股東但是對持股比例沒有求）
②：企業(yè)并購（就是在境外控股一家公司，要出具盡職調(diào)查）

用官方的話來說，境外投資是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)（后面簡稱企業(yè)）通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。之前已經(jīng)對辦理方式發(fā)過文章，此文章主要針對一些常見問題，那么好問題解釋開始~

2．事業(yè)單位境外投資可以備案嗎？

答：可以。《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）第三十六條規(guī)定：事業(yè)單位法人開展境外投資參照本辦法執(zhí)行。

3．非企業(yè)法人境外投資可以備案嗎？

答：非企業(yè)法人在境外投資設(shè)立企業(yè)，應(yīng)按照《境外投資管理辦法》辦理；非企業(yè)法人在境外設(shè)立機構(gòu)，不屬于商務(wù)主管部門境外投資管理范疇，因此不能為其辦理備案手續(xù)。

4．國內(nèi)自然人以個人名義境外投資可以備案嗎？

答：不可以。自然人境外投資不屬于商務(wù)主管部門管理范疇。（自然人在境外為上市而設(shè)立特殊目的公司，目前由外匯局負(fù)責(zé)辦理相關(guān)的外匯登記手續(xù)。）

5．國內(nèi)金融企業(yè)境外投資可以備案嗎？

答：國內(nèi)金融企業(yè)境外投資非金融企業(yè)屬于商務(wù)部管理范疇，可以備案，但應(yīng)征求金融監(jiān)管部門意見。

6．國內(nèi)企業(yè)成立未滿一年，可以境外投資備案嗎？

答：可以。但需對相關(guān)資金來源和資金構(gòu)成進行說明。

7．國內(nèi)企業(yè)可以跨行業(yè)境外投資備案嗎？

答：可以。若境內(nèi)外法律法規(guī)和規(guī)章對資格資質(zhì)有要求的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)證明文件。

8．國內(nèi)兩個以上投資主體，由哪一方辦理境外投資備案？

答：《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）第十四條規(guī)定，投資主體為兩個以上共同開展境外投資的，應(yīng)當(dāng)由相對大股東在征求其他投資方書面同意后辦理備案。如果各方持股比例相等，應(yīng)當(dāng)協(xié)商后由一方辦理備案。

9．國內(nèi)投資主體境外投資參股比例小于10%可以備案嗎？

答：可以。

10．中央企業(yè)在地方的下屬企業(yè)如何辦理境外投資備案？

答：中央企業(yè)在地方的下屬企業(yè)應(yīng)通過中央企業(yè)集團總部在商務(wù)部辦理境外投資備案手續(xù)。

11．中央企業(yè)參股地方企業(yè)如何辦理境外投資備案？

答：若地方企業(yè)股份占比大，由地方企業(yè)在省商務(wù)廳或設(shè)區(qū)市商務(wù)局（委）辦理境外投資備案手續(xù)；若中央企業(yè)股份占比大，由中央企業(yè)在商務(wù)部辦理境外投資備案手續(xù)。

12．國內(nèi)企業(yè)在境外設(shè)立分支機構(gòu)需要備案嗎？

答：需要備案。

二、關(guān)于境外蕞終目的地的相關(guān)問題

13．如何認(rèn)定境外投資的蕞終目的地？ 

答：蕞終目的地是企業(yè)投資蕞終用于項目建設(shè)或持續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的所在地。

14．境外投資蕞終目的地是金融企業(yè)可以備案嗎？

答：不可以?！毒惩馔顿Y管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）第二條規(guī)定，僅投資境外的非金融企業(yè)。

15．境外投資設(shè)立企業(yè)蕞終目的地處于境內(nèi)的如何備案？

答：對外投資設(shè)立企業(yè)蕞終目的地處于境內(nèi)的，原則上為該對外投資路徑上第壹層級的境外企業(yè)辦理備案。

16．國內(nèi)企業(yè)并購擁有國外（綠卡）長期居住證的中國自然人在境外設(shè)立的公司（蕞終目的地），可以備案嗎？

答：不可以。

17．蕞終目的地為境外投資基金可以備案嗎？

答：在境外設(shè)立的投資基金公司如無具體項目視同平臺公司，不辦理備案手續(xù)。如其有具體項目，可直接為項目辦理備案手續(xù)，基金作為路徑公司處理。

18．哪些情形的境外平臺公司可以辦理備案手續(xù)？

答：四種情形可以辦理備案。1.國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的境外投資基金；2.為境外上市目的設(shè)立的特殊目的公司；3.蕞終控制的資產(chǎn)在境內(nèi)的境外投資，為其境外第壹層級平臺公司辦理備案；4.為境外發(fā)債目的設(shè)立的平臺公司。

19．在境外以發(fā)債為目的而設(shè)立的平臺公司如何備案？

答：境內(nèi)投資主體應(yīng)事先取得國家發(fā)改委的備案確認(rèn)文件并提交，方可辦理境外投資備案手續(xù)。《企業(yè)境外投資證書》經(jīng)營范圍需注明僅用于境外發(fā)債。

20．?dāng)M并購的境外公司名稱有中國字樣，可以備案嗎？

答：不可以?！毒惩馔顿Y管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）第二十一條規(guī)定，未按國家有關(guān)規(guī)定獲得批準(zhǔn)的企業(yè)，境外企業(yè)名稱不得使用“中國”、“中華”等字樣。

21．境外蕞終目的地是特殊目的公司可以辦理備案嗎？

答：可以，所稱特殊目的公司系指企業(yè)為實現(xiàn)其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

22．國內(nèi)投資主體通過境外層級公司參與投資設(shè)立境外特殊目的公司，應(yīng)該對國內(nèi)投資主體的境外第壹層級公司報備，還是對特殊目的公司報備？

答：對境外特殊目的公司報備。

23．國內(nèi)公司高管依據(jù)外管37號文在境外設(shè)立特殊目的公司A，國內(nèi)其他投資者欲參與境外上市，獲取A的相應(yīng)股份，可否辦理境外投資備案？

答：不可以備案。《企業(yè)境外投資證書》的中方投資主體不能是境內(nèi)自然人。

三、關(guān)于投資路徑的相關(guān)問題

24．作為投資路徑的境外平臺公司需要辦理境外投資備案嗎？

答：作為投資路徑的境外平臺公司不是蕞終目的地企業(yè)，不需要辦理境外投資備案。

25．如何認(rèn)定是作為投資路徑的境外平臺公司？

答：作為投資路徑的境外平臺公司不具備開展具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的功能，其收入來自子公司的分紅。

26．已經(jīng)備案的境外投資企業(yè)可以作為境外投資路徑嗎？

答：不可以。境內(nèi)投資主體在境外設(shè)立的作為路徑的平臺公司原則上不應(yīng)具備開展具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的功能。若要將已備案的境外投資企業(yè)作為投資路徑，必須辦理終止備案方可。

27．對于已備案并利用境外企業(yè)作為投資路徑開展投資的，如何處理？

答：對于已經(jīng)利用境外企業(yè)作為路徑開展投資的，如果企業(yè)辦理該境外企業(yè)的變更手續(xù)，應(yīng)理順投資路徑，明確投資蕞終目的地，為每個蕞終目的地企業(yè)換發(fā)新的《企業(yè)境外投資證書》，舊的《企業(yè)境外投資證書》同時交回并作廢。

四、境外投資分類管理的相關(guān)問題

28．哪些類別屬于國家限制開展的境外投資？

答：根據(jù)《關(guān)于進一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向的指導(dǎo)意見》（國辦發(fā)【2017】74號），限制境內(nèi)企業(yè)開展與國家和平開展外交方針、互利共贏開放戰(zhàn)略以及宏觀調(diào)控政策不符的境外投資，包括：1.赴與我國未建交、發(fā)生戰(zhàn)亂或者我國締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國家和地區(qū)開展境外投資；2．房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等境外投資；3在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的股權(quán)投資基金或者投資平臺；4．使用不符合投資目的國技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的落后生產(chǎn)設(shè)備開展境外投資；5．不符合投資目的國環(huán)保、能耗、安全標(biāo)準(zhǔn)的境外投資。其中前三類須經(jīng)境外投資主管部門核準(zhǔn)。

29．涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資需要辦理備案手續(xù)？

答：《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）第六條規(guī)定，按照企業(yè)境外投資的不同情形，分別實行備案和核準(zhǔn)管理。涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準(zhǔn)管理，其他情形實行備案管理。國內(nèi)投資主體按照《商務(wù)部辦公廳關(guān)于做好國內(nèi)企業(yè)在境外投資開辦企業(yè)（金融企業(yè)除外）核準(zhǔn)初審取消后相關(guān)工作的通知》（商辦合函【2018】286號）文件要求，直接報商務(wù)部辦理核準(zhǔn)手續(xù)。

30．境外投資房地產(chǎn)的限制范圍是什么？

答：“房地產(chǎn)”的限制范圍：在境外投資住宅、商業(yè)地產(chǎn)（寫字樓商鋪等）以及用于建設(shè)住宅或商業(yè)地產(chǎn)的土地；在境外投資房地產(chǎn)企業(yè)，向境外既有房地產(chǎn)企業(yè)增資，投資境外房地產(chǎn)信托基金；在境外投資商務(wù)會所、酒莊等。不包括：在境外投資物業(yè)管理、房產(chǎn)中介服務(wù)；在境外投資服務(wù)于實體經(jīng)濟的基礎(chǔ)設(shè)施或建筑開發(fā)，如境外經(jīng)貿(mào)合作區(qū)、產(chǎn)業(yè)園、科技園、倉儲物流園等；在境外以獲取對外承包工程合同為目的，擬對承建的工程項目進行小比例投資的。

31．境外投資酒店的限制范圍是什么？

答：“酒店”的限制范圍：投資境外星級酒店、旅游度假村、商務(wù)酒店、一般旅館等。不包括：在境外投資不持有酒店資產(chǎn)的酒店管理業(yè)；在境外投資不包含住宿的餐飲業(yè)等。

32．境外投資影城的限制范圍是什么？

答：“影城”的限制范圍：投資境外電影院、院線公司等。

33．境外投資娛樂業(yè)的限制范圍是什么？

答：“娛樂業(yè)”的限制范圍：投資境外室內(nèi)娛樂設(shè)施（歌舞廳、電子游藝廳、網(wǎng)吧）、游樂園、主體公園；投資境外彩票公司等。不包括在境外投資網(wǎng)絡(luò)游戲、電子游戲開發(fā)及運營；在境外投資廣播、影視節(jié)目制作及發(fā)行等。

34．境外投資體育俱樂部的限制范圍是什么？

答：“體育俱樂部”的限制范圍：雇傭或租用運動員從事體育競技表演、訓(xùn)練、輔導(dǎo)、管理的組織、機構(gòu)、企業(yè)等。

35．境外投資建筑企業(yè)辦理備案手續(xù)需要哪些條件？

答：在境外以獲取對外承包工程合同為目的，擬對承建的工程項目進行小比例投資的，投資比例通常不超過項目合同額的15％。同時，境內(nèi)投資主體應(yīng)事先取得對外承包工程項目備案回執(zhí)和立項批復(fù)，并提交中標(biāo)文件或與外方業(yè)主簽署的合作文件作為證明。

五、相關(guān)范疇界定

36．如何界定非金融企業(yè)和金融企業(yè)？

答：以是否需要獲得東道國（地區(qū)）金融監(jiān)管部門牌照為標(biāo)準(zhǔn)。

37．企業(yè)境外投資的可轉(zhuǎn)債屬于商務(wù)部境外投資備案范疇嗎？

答：有對應(yīng)股權(quán)權(quán)益的可轉(zhuǎn)債可以辦理備案。

38．如何認(rèn)定境外再投資？

答：境外再投資系指經(jīng)境外投資備案的蕞 終目的地公司利用其境外利潤或境外自籌資金的再投資行為；再投資是事后報告，不需要辦理備案手續(xù)。根據(jù)《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）第二十五條規(guī)定，在完成境外法律手續(xù)后，通過“商務(wù)部業(yè)務(wù)系統(tǒng)統(tǒng)一平臺”向商務(wù)主管部門報告。

39．境內(nèi)公司通過新設(shè)境外公司A在海外設(shè)立二級公司B，B屬于境外再投資嗎？

答：不屬于。此案B是蕞終目的地公司，應(yīng)該辦理境外投資備案手續(xù)，申領(lǐng)《企業(yè)境外投資證書》，A為投資路徑。

40．境外蕞終目的地公司將其境外利潤或境外自籌資金投回境內(nèi)，屬于境外投資管理范疇的再投資嗎？

答：不屬于。不需要辦理備案手續(xù)。也無需通過“商務(wù)部業(yè)務(wù)系統(tǒng)統(tǒng)一平臺”向商務(wù)主管部門報告。

41．境外投資路徑公司用投資分紅的資金在境外再投資一個企業(yè)，屬于境外投資管理范疇的再投資嗎？

答：不屬于。按新設(shè)辦理備案。填報《境外投資備案表》時，把資金填在中方投資構(gòu)成的境外自有資金。

42．哪些企業(yè)的境外投資需要有相關(guān)資質(zhì)？

答：《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號）第十九條規(guī)定：境內(nèi)外法律法規(guī)和規(guī)章對資格資質(zhì)有要求的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)證明文件。

43．已在境外設(shè)立的企業(yè)能補辦境外投資備案嗎？

答：可以補辦。按照《境外投資管理辦法》及有關(guān)規(guī)定，以新設(shè)辦理。

44．對境外上市公司的要約收購，是在發(fā)出要約時備案，還是要約成立后備案？

答：要約成立后辦理備案。