無實際控制人怎么申請私募基金管理人備案？我們先來看看實際控制人的要求，基金業(yè)協(xié)會認(rèn)定的申請機構(gòu)實際控制人是指申請機構(gòu)控股股東（或派出董事*多的股東、互相之間簽有一致行動協(xié)議的股東）或能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的自然人、法人或其他組織，且認(rèn)定實際控制人應(yīng)一致追溯到*后的自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)，可以為共同實際控制。基金業(yè)協(xié)會在Ambers系統(tǒng)中進(jìn)一步列明了申請機構(gòu)實際控制人認(rèn)定的五種情形，即在符合申請機構(gòu)實際控制人認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的前提下，申請機構(gòu)實際控制人可按照下列情形進(jìn)行認(rèn)定：

（1）持股50%以上的；

（2）通過行使表決權(quán)能夠決定董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的；

（3）通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排能夠?qū)嶋H支配公司行為且表決權(quán)持股超過50%的；

（4）合伙企業(yè)的執(zhí)行事務(wù)合伙人；

（5）在無法滿足前述認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)時，可以在系統(tǒng)中填報“第一大股東”，由其第一大股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

1、基金業(yè)協(xié)會對無實際控制人私募基金管理人的申報要求

對于無實際控制人的申請機構(gòu)，基金業(yè)協(xié)會曾要求，規(guī)定“實際控制人應(yīng)一致追溯到*后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)。在沒有實際控制人情形下，應(yīng)由其第一大股東承擔(dān)實際控制人相應(yīng)責(zé)任。”與此同時，Ambers系統(tǒng)關(guān)于實際控制人信息填報欄標(biāo)題也對應(yīng)更新為“實際控制人/第一大股東”。

2022年6月2日基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《關(guān)于私募基金管理人登記備案工作相關(guān)事宜的通知》（中基協(xié)字[2022]203號），并同時發(fā)布《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》和《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》（以下合稱“《登記材料清單（2022版）》”）等四份文件。在《登記材料清單（2022版）》中，基金業(yè)協(xié)會已經(jīng)將實際控制人和第一大股東并列在同一欄中提出監(jiān)管要求。

據(jù)此，筆者認(rèn)為，基金業(yè)協(xié)會并未**禁止無實際控制人的申請機構(gòu)登記為私募基金管理人。在無實際控制人的情形下，申請機構(gòu)的第一大股東應(yīng)承擔(dān)實際控制人的相應(yīng)責(zé)任。因此，根據(jù)《登記材料清單（2022版）》的要求，對實際控制人的如下監(jiān)管要求，理應(yīng)由申請機構(gòu)的第一大股東來承擔(dān)：

（1）實際控制人為自然人，如不具備3年以上金融行業(yè)或投資管理等方面工作經(jīng)歷的，申請機構(gòu)應(yīng)提供材料說明實際控制人如何履行職責(zé)；

（2）實際控制人應(yīng)當(dāng)符合《登記須知》相關(guān)要求，不得曾經(jīng)從事或目前實際從事與私募基金管理相沖突業(yè)務(wù)；

（3）實際控制人為自然人的，*近5年不得從事與私募基金管理相沖突業(yè)務(wù)。

3、無實際控制人的私募基金管理人申請登記的實操要點

雖然《登記須知》明確規(guī)定了申請機構(gòu)無實際控制人的情況下，由第一大股東承擔(dān)實際控制人相應(yīng)責(zé)任，但并不意味著所有的申請機構(gòu)都可以按此申報方案順利獲批。根據(jù)筆者近期實際操作案例，基金業(yè)協(xié)會在實際審核中較之《登記須知》規(guī)定，對申請機構(gòu)提出了更嚴(yán)格的要求。

1、無實際控制人的論證應(yīng)嚴(yán)格追溯到*后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司

首先，基金業(yè)協(xié)會嚴(yán)格執(zhí)行關(guān)于穿透論證實際控制人的問題。近期基金業(yè)協(xié)會的反饋問題通常會包括“根據(jù)《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》第22條要求，實際控制人是指能夠?qū)嶋H支配企業(yè)運營的自然人、法人或其他組織，認(rèn)定實際控制人應(yīng)穿透至自然人、上市公司、國有控股企業(yè)或受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)?！苯?jīng)與項目審核人員溝通，基金業(yè)協(xié)會內(nèi)部接受無實際控制人的申報方案，但對申請機構(gòu)無實際控制人的結(jié)論，基金業(yè)協(xié)會嚴(yán)格要求追溯穿透到申請機構(gòu)股東*后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)后方可得出結(jié)論。

筆者認(rèn)為，該等穿透核查主要是監(jiān)管部門為了防范申請機構(gòu)通過多層股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計來規(guī)避實際控制人的認(rèn)定，進(jìn)而逃脫實際控制人因申請機構(gòu)違反法律法規(guī)、自律規(guī)則或承諾事項而需對應(yīng)承擔(dān)的連帶責(zé)任。

2、無實際控制人的申請機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方認(rèn)定應(yīng)以其第一大股東的實際控制人為基準(zhǔn)進(jìn)行。

私募基金管理人申報的審核中，申請機構(gòu)需要充分揭示其關(guān)聯(lián)方，申請機構(gòu)關(guān)聯(lián)方從事小貸、融資租賃、商業(yè)保理、融資擔(dān)保、互聯(lián)網(wǎng)金榮、典當(dāng)?shù)葲_突業(yè)務(wù)需提供相關(guān)主管部門正式許可文件。

根據(jù)《登記須知》第六條第（一）款規(guī)定，關(guān)聯(lián)方為受同一控股股東/實際控制人控制的金融機構(gòu)、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)等。根據(jù)筆者的實操經(jīng)驗，對于無實際控制人的私募基金管理人的關(guān)聯(lián)方，基金業(yè)協(xié)會通常要求從兩個層面進(jìn)行認(rèn)定并披露：

（1）由申請機構(gòu)第一大股東承擔(dān)實際控制人相應(yīng)責(zé)任，因此需從第一大股東層面出發(fā)，按照上述標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定該類私募基金管理人的關(guān)聯(lián)方；

（2）將申請機構(gòu)第一大股東的實際控制人控制的金融機構(gòu)、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)等作為申請機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行充分披露。

3、無實際控制人申請機構(gòu)的第一大股東的實際控制人應(yīng)承擔(dān)申請機構(gòu)的*終責(zé)任

雖然申請機構(gòu)無實際控制人，但申請機構(gòu)仍需在Ambers系統(tǒng)中“實際控制人/第一大股東”信息欄中填入申請機構(gòu)第一大股東的實際控制人的信息。此外，申請機構(gòu)在向基金業(yè)協(xié)會提交的《私募基金管理人登記和基金備案承諾函》中涉及實際控制人的承諾函中，不僅需要申請機構(gòu)的第一大股東進(jìn)行承諾，還需第一大股東的實際控制人共同承諾，也即承諾申請機構(gòu)不得從事?lián)p害基金財產(chǎn)和投資者利益的活動，堅守職業(yè)道德底線， 在私募基金業(yè)務(wù)活動中不的發(fā)生違法違規(guī)行為，事實上，申請機構(gòu)第一大股東的實際控制人*終來承擔(dān)申請機構(gòu)的法律責(zé)任。

筆者理解，將實際控制人的監(jiān)管要求第一大股東及其實控人替代，說明監(jiān)管部門自始至終都是試圖找到對申請機構(gòu)進(jìn)行負(fù)責(zé)的一個主體，對于沒有一個*終責(zé)任主體的申請機構(gòu)，也很難對于社會大眾進(jìn)行負(fù)責(zé)，對此監(jiān)管部門的態(tài)度是不支持的。

以上根據(jù)騰博國際譚小姐實際辦理經(jīng)驗撰寫，詳情可點主頁添加咨詢。

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