37號(hào)文，即國(guó)家外匯管理局（“外管局”）于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號(hào)）。根據(jù)該規(guī)定，中華人民共和國(guó)境內(nèi)的個(gè)人投資者只有依據(jù)37號(hào)文完成登記和審核，才能合法地進(jìn)行境外投資，具備合格投資者條件。也就是說，37號(hào)文提供了中國(guó)境內(nèi)個(gè)人投資者合規(guī)持有境外公司股權(quán)或股份的唯一途徑。

只有完成37號(hào)文登記并滿足相關(guān)要求的中國(guó)境內(nèi)個(gè)人投資者，才能保證境外投資受益的資金回流合法合規(guī)。境外投資產(chǎn)生的收益（包括交易所得、分紅、利息等）回流國(guó)內(nèi)時(shí)，均須向相關(guān)部門提供已經(jīng)完成的37號(hào)文登記文件。

解讀“37號(hào)文”的關(guān)鍵詞

1、關(guān)于特殊目的公司

75號(hào)文下，特殊目的公司的定義為“境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資（包括可轉(zhuǎn)換債融資）為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)?！?7號(hào)文下，特殊目的公司被定義為“境內(nèi)居民（含境內(nèi)機(jī)構(gòu)和境內(nèi)居民個(gè)人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。”

2、返程投資

在75號(hào)文中，“返程投資”一詞是指“境內(nèi)居民通過特殊目的公司對(duì)境內(nèi)開展的直接投資活動(dòng)，包括但不限于以下方式：購(gòu)買或置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)、在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)及通過該企業(yè)購(gòu)買或協(xié)議控制境內(nèi)資產(chǎn)、協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)資產(chǎn)及以該項(xiàng)資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)、向境內(nèi)企業(yè)增資。”

37號(hào)文則將“返程投資”一詞定義為“境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對(duì)境內(nèi)開展的直接投資活動(dòng)，即通過新設(shè)、并購(gòu)等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項(xiàng)目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等權(quán)益的行為?！?/p>

相比75號(hào)文，37號(hào)文正式將境內(nèi)居民返程“新設(shè)”外商投資企業(yè)規(guī)定為返程投資行為的一種，將其與返程并購(gòu)行為納入相同的監(jiān)管體系。

3、境內(nèi)居民參與特殊目的公司上市前股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃

37號(hào)文首 次對(duì)與特殊目的公司上市前的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃相關(guān)的外匯登記程序作出了明確規(guī)定。據(jù)此，特殊目的公司在上市前以其股權(quán)或期權(quán)等為標(biāo)的，對(duì)其直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高 級(jí)管理人員及員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)的，相關(guān)境內(nèi)居民個(gè)人在行權(quán)前可在外管局辦理登記手續(xù)。

什么人員需要登記37號(hào)文

以下的人員需要辦理37號(hào)文登記：
境內(nèi)居民個(gè)人除持有中國(guó)境內(nèi)居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國(guó)公民需要辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)外，還包括雖無(wú)中國(guó)境內(nèi)合法身份證件、但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國(guó)境內(nèi)習(xí)慣性居住的境外個(gè)人。

境內(nèi)居民個(gè)人在辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)時(shí)，須憑合法身份證件（居民身份證件或護(hù)照等）辦理，境外永 久居留證明等不能作為業(yè)務(wù)辦理依據(jù)。對(duì)于持有境內(nèi)合法身份證件和境外（含港澳臺(tái)）合法身份證件的，視同境外個(gè)人管理。境外個(gè)人通常無(wú)需辦理。

37號(hào)文登記的“四要素”

需要辦理37號(hào)文登記的境內(nèi)自然人，需要滿足以下的條件，具體如下：

1、辦理37號(hào)文登記的申請(qǐng)人一定要依托境內(nèi)權(quán)益（根據(jù)目前實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，絕大部分銀行接受內(nèi)資、中外合資企業(yè)作為境內(nèi)權(quán)益主體，個(gè)人獨(dú)資、外商投資企業(yè)、境內(nèi)有限合伙一般不能被接受作為境內(nèi)權(quán)益主體）；

2、申請(qǐng)人為境內(nèi)居民個(gè)人；

3、在境外設(shè)立特殊目的公司計(jì)劃在境外融資（主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)展情況及真實(shí)的融資意向書是銀行認(rèn)定是否實(shí)際境外融資的主要依據(jù)；特殊目的公司在辦理37號(hào)文登記前不能有實(shí)際經(jīng)營(yíng)、不能發(fā)生外匯行為）；

4、融資后返程投資到境內(nèi)。

37號(hào)文登記首 次登記辦理流程

根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，初始辦理37號(hào)文登記需要提交以下文件：

1、書面申請(qǐng)與《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》；

2、個(gè)人身份證明文件；

3、特殊目的公司登記注冊(cè)文件及股東或?qū)嶋H控制人證明文件（如股東名冊(cè)、認(rèn)繳人名冊(cè)等）；

4、境內(nèi)外企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)同意境外投融資的決議書（企業(yè)尚未設(shè)立的，提供權(quán)益所有人同意境外投融資的書面說明）；

5、境內(nèi)居民個(gè)人直接或間接持有的擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者合法持有境外資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件；

6、在前述材料不能充分說明交易的真實(shí)性或申請(qǐng)材料之間的一致性時(shí)，要求提供的補(bǔ)充材料。

一般在實(shí)務(wù)中，還需要提交以下兩項(xiàng)重要文件：

1、投資意向書（Term Sheet，簡(jiǎn)稱TS）。實(shí)務(wù)操作中，目前多數(shù)銀行仍會(huì)要求提供投資意向書，以判斷項(xiàng)目的真實(shí)性。

2、放棄函。如果境內(nèi)權(quán)益所屬企業(yè)既包括擬以該企業(yè)權(quán)益辦理37號(hào)文的境內(nèi)個(gè)人股東，又存在其他不辦理或無(wú)法辦理37號(hào)文登記的股東，部分銀行會(huì)要求不參與37號(hào)文登記的股東（無(wú)論個(gè)人還是機(jī)構(gòu)、直接持股還是間接持股）就其放棄參與37號(hào)文登記出具一份放棄函（或由境內(nèi)企業(yè)的股東形成含有該內(nèi)容的一份決議）。

內(nèi)居民個(gè)人在設(shè)立了境外控股公司后、設(shè)立WFOE之前，應(yīng)向外管局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。如果不辦理登記，境內(nèi)居民從特別目標(biāo)公司獲得的利潤(rùn)和權(quán)益變現(xiàn)所得將難以調(diào)回境內(nèi)應(yīng)用。會(huì)造成WFOE與境外母公司之間的資金往來（利潤(rùn)、出資等）均不合法，從而可能會(huì)對(duì)公司境外上市造成障礙。在外匯管理逐漸趨嚴(yán)的態(tài)勢(shì)下，如果銀行層層追及，發(fā)覺境內(nèi)個(gè)人股東（甚至持股比例非常?。┩ㄟ^境外架構(gòu)持股未辦理37號(hào)文登記的，境內(nèi)實(shí)體公司不能辦理任何股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資等股權(quán)變動(dòng)手續(xù)。

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