2019年3月，《外商投資法》正式表決通過，其中完全沒有提及VIE架構(gòu)。與《2015年草案》相比，《外商投資法》中類似“實(shí)際控制人”、“控制”等與VIE架構(gòu)相關(guān)的條款不復(fù)存在。然而，在《外商投資法》對外商投資的定義中不僅有“其他類似權(quán)益”的描述，還在第二條第(四)項(xiàng)設(shè)置了一個(gè)兜底條款，即外商投資包括外國投資者直接或間接在中國境內(nèi)進(jìn)行的“法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式的投資”，VIE架構(gòu)是否屬于外國投資者的“其他權(quán)益”或者“其他方式的投資”，存在一定的解釋空間。這個(gè)條款一方面給以后出臺VIE架構(gòu)相關(guān)法規(guī)留出了空間，另一方面也模糊了VIE架構(gòu)適用該法的可行性。

　　境外投資備案小知識：

　　一、銀行部門外匯審核所需資料

　　銀行作為鐘放款部門，不但需要自行平衡外幣的進(jìn)出總量，還需要獲得相關(guān)部門同意資金出境的批文(商務(wù)部和發(fā)改委出具的同意投資批文)，才能繼續(xù)辦理ODI備案審核的銀行部分工作。銀行部門主要負(fù)責(zé)ODI備案審核的部門為外匯管理局。 境外投資備案企業(yè),ODI備案,境外投資備案流程,境外投資

　　所需文件包括：

　　1.《境外直接投資外匯登記業(yè)務(wù)申請表》

　　2.外匯資金來源情況說明

　　3.境內(nèi)投資主體材料(營業(yè)執(zhí)照及公司章程等)

　　4.商務(wù)部核發(fā)的《境外企業(yè)投資證書》等文件原件

　　提交這些文件后，外管局也可能對大額資金出境情況進(jìn)行復(fù)核，主要是對投資人進(jìn)行約談，對投資資金來源及境外項(xiàng)目真實(shí)性進(jìn)行說明。

發(fā)改委核準(zhǔn)備案所需資料  境外投資備案企業(yè),ODI備案,境外投資備案流程,境外投資

　　發(fā)改委對于ODI備案審核的工作重心放在境外項(xiàng)目本身上，其中包括風(fēng)險(xiǎn)程度、項(xiàng)目規(guī)模、項(xiàng)目真實(shí)性等信息分析，并進(jìn)行全面評估。因此，需要提交發(fā)改委的資料也更多的房子投資人及境外投資項(xiàng)目上。

　　三、ODI備案在什么情況下可以后補(bǔ)?

　　已經(jīng)在運(yùn)營的境外公司無法后補(bǔ)。如果境外的公司沒有開戶，也沒有運(yùn)營等等，沒有實(shí)際業(yè)務(wù)的發(fā)生，可以嘗試補(bǔ)做ODI，不同城市要求會有所區(qū)別。前提是之前的境外公司股東是大陸公司，不是自然人。

　　產(chǎn)生于特定背景的VIE架構(gòu)曾對我國企業(yè)走出去、外資引進(jìn)來作出了很大貢獻(xiàn)，尤其對互聯(lián)網(wǎng)、教育、信息等行業(yè)的發(fā)展提供了融資幫助。新法出臺以前，我國對VIE架構(gòu)的法律規(guī)制總體是比較克制的。但“滴滴事件”后網(wǎng)絡(luò)安全、數(shù)據(jù)安全成了關(guān)注重點(diǎn)。2021年新規(guī)的出臺“舊事重提”，意圖在法規(guī)中對VIE架構(gòu)明確監(jiān)管。我們要深刻理解構(gòu)建國際國內(nèi)雙循環(huán)新發(fā)展格局的重大意義，在企業(yè)架構(gòu)搭建、投資者引入、上市的選擇等問題上正確選擇，才能順勢而為，免蹈覆轍。

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