假外資企業(yè)的返程投資如何辦理外匯登記手續(xù)？

   實(shí)操中，由于對(duì)外匯認(rèn)知的誤區(qū)，境內(nèi)居民在境外設(shè)立特殊目的公司或通過特殊目的公司返程投資時(shí)，可能并未履行外匯登記程序。若所涉企業(yè)后續(xù)有上市需求，該等行為是否會(huì)對(duì)IPO造成影響呢？有基于此，我們進(jìn)行了研究。

一、規(guī)則層面

（一）  返程投資需辦理外匯備案手續(xù)

      根據(jù)《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱“37號(hào)文”）的相關(guān)規(guī)定，返程投資是指境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對(duì)境內(nèi)開展的直接投資活動(dòng)，即通過新設(shè)、并購(gòu)等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等權(quán)益的行為。我們將其控制關(guān)系概括如下（實(shí)操中，返程投資可能包含多層架構(gòu)，此處我們簡(jiǎn)化處理，僅列示最基礎(chǔ)的架構(gòu)形式。）：

      根據(jù)《個(gè)人外匯管理辦法》《個(gè)人外匯管理辦法實(shí)施細(xì)則》《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱“《外匯管理?xiàng)l例》”）《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（現(xiàn)已失效，以下簡(jiǎn)稱“75號(hào)文”）、37號(hào)文等相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)自然人以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。

      相關(guān)規(guī)定列示如下：

      （二）  未辦理外匯手續(xù)的法律風(fēng)險(xiǎn)

      根據(jù)37號(hào)文、《外匯管理?xiàng)l例》等相關(guān)規(guī)定，在法律風(fēng)險(xiǎn)方面，境內(nèi)居民返程投資的，根據(jù)違法行為的不同，可能被處以不同的處罰措施，具體如下：

      （三）  未辦理外匯登記對(duì)IPO的影響

      從IPO層面來看，返程投資未辦理相關(guān)外匯手續(xù)的，需要關(guān)注是否可能會(huì)構(gòu)成發(fā)行人或?qū)嶋H控制人的重大違法行為；此外，若實(shí)際控制人通過特殊目的公司間接擁有擬上市公司股份的，律師需查驗(yàn)該等行為是否構(gòu)成發(fā)行人歷史沿革中的瑕疵，是否已經(jīng)采取補(bǔ)救措施，瑕疵事項(xiàng)的影響以及發(fā)行人、股權(quán)變動(dòng)當(dāng)事人是否因該瑕疵受到xingzhengchufa，是否構(gòu)成重大違法行為，是否仍然存在糾紛或者潛在糾紛等。相關(guān)規(guī)則列示如下：