一、境外投資準備階段　　 1.法律事務(wù)主辦單位應(yīng)主動了解公司及本單位國際化發(fā)展戰(zhàn)略、境外投資規(guī)劃計劃以及境外投資項目開發(fā)情況，學習境外投資有關(guān)業(yè)務(wù)知識，為法律支持做好準備。
　　 2.法律事務(wù)主辦單位應(yīng)根據(jù)本單位境外投資的業(yè)務(wù)領(lǐng)域、目標地域，有計劃、系統(tǒng)性的開展境外投資法律環(huán)境研究，具體包括：　　 （1）中國境外投資相關(guān)法律法規(guī)。
主要包括國家“走出去”相關(guān)基本政策，國資委、發(fā)改委、商務(wù)部、外匯局、證監(jiān)會等zhengfujiguan制定的部門規(guī)章和規(guī)范性文件，本單位所在地方政府制定的相關(guān)規(guī)范性文件等。
　　 （2）東道國外商投資相關(guān)法律法規(guī)。
主要包括東道國的總體投資環(huán)境（包括政治、經(jīng)濟、社會、文化等總體環(huán)境狀況及風險）、法律體系框架、外資準入制度（包括外商投資審批、國家安全審查、反壟斷審查以及產(chǎn)業(yè)政策等）、公司企業(yè)制度（包括公司企業(yè)組織形式、公司治理、并購與上市規(guī)則）、外匯管理制度、稅務(wù)制度、土地制度、環(huán)保制度、勞工與移民制度、進出口管理制度、知識產(chǎn)權(quán)制度、爭議解決制度等。
　　 （3）境外投資相關(guān)國際性和區(qū)域性的公約、條約、協(xié)定等。
主要包括自由貿(mào)易協(xié)定、投資保護協(xié)定、稅務(wù)雙邊協(xié)定、反壟斷規(guī)定（如歐盟反壟斷法）、爭議解決規(guī)定（如《華盛頓公約》、《紐約公約》）等。
　　 3.法律事務(wù)主辦單位應(yīng)結(jié)合本單位業(yè)務(wù)實際，組織面向不同受眾的境外投資法律培訓。
法律事務(wù)管理人員應(yīng)通過多種途徑學習境外投資法律實務(wù)知識。
二、境外投資立項階段　　 1.牽頭單位擬開發(fā)某一具體境外投資項目后，應(yīng)及時向法律事務(wù)主辦單位通報項目情況。
法律事務(wù)主辦單位應(yīng)派員參加項目組，全過程提供法律支持。
　　 2.前期協(xié)議。
法律事務(wù)主辦單位應(yīng)全程參與、并協(xié)助牽頭單位完成各前期協(xié)議的起草、談判、審批與簽署：（1）保密協(xié)議/承諾函。
本單位作為保密信息披露方時，應(yīng)當使用公司法律合規(guī)部制定的保密協(xié)議/承諾函范本；本單位作為保密信息接收方時，可以使用公司法律合規(guī)部制定的范本，如對方要求使用該方范本時，應(yīng)重點關(guān)注保密信息范圍、保密期限、保密義務(wù)豁免、保密方式、保密資料返還和銷毀、違約責任、適用法律和爭議解決等條款。
（2）諒解備忘錄（MOU）/意向書（LOI）/框架協(xié)議等。
此類文件通常比較原則，表達雙方合作意向以及合作的大致內(nèi)容與方式，一般不涉及具體權(quán)利義務(wù)安排。
簽署此類文件時，可以使用公司法律合規(guī)部制定的范本；如使用其他文本，應(yīng)重點關(guān)注是否在文件中明示“不具有法律約束力，雙方具體權(quán)利義務(wù)以最終簽署的交易法律文件為準”，此外還應(yīng)關(guān)注有效期、非代理、排他性、適用法律和爭議解決等條款。
（3）條款清單（Term Sheet）。
該文件通常是在合作意向較為明確，雙方就核心商務(wù)條款（如交易結(jié)構(gòu)、雙方股權(quán)比例、估值范圍、價格調(diào)整機制、賠償、公司治理結(jié)構(gòu)、小股東保護、分紅、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、退出與回購等）原則上達成一致后簽署的，一般涵蓋了未來交易法律文件的核心要點。
應(yīng)重點關(guān)注是否在文件中明示“不具有法律約束力，雙方具體權(quán)利義務(wù)以最終簽署的交易法律文件為準”。
但由于核心商務(wù)條款已經(jīng)雙方談判并達成一致，在后續(xù)交易法律文件談判時，雙方從商業(yè)信譽角度考慮一般不會有原則性改動。
3.立項。
牽頭單位在編制立項文件時，應(yīng)征求法律事務(wù)主辦單位的意見，正式上報立項時法律事務(wù)主辦單位應(yīng)出具法律意見，從法律角度對項目是否可進一步深入進行評估：如認為該項目存在實質(zhì)性法律障礙（如相關(guān)法律法規(guī)禁止此類投資或有難以克服的合規(guī)性限制，投資法律環(huán)境有極大不確定性，項目本身存在重大法律瑕疵，相關(guān)交易安排存在嚴重法律風險、嚴重損害本單位利益或投資目的無法實現(xiàn)等），沒有繼續(xù)推進的必要，應(yīng)提出否定性意見；如認為不存在實質(zhì)性法律障礙，則應(yīng)提示所發(fā)現(xiàn)的法律風險并就后續(xù)推進項目提出法律建議。
如立項獲得批準，牽頭單位應(yīng)在后續(xù)工作中落實相關(guān)法律意見。
4.競標項目——非約束性投標（報價）。
對于競標項目，賣方通常委托財務(wù)顧問全權(quán)代理競標過程，并在潛在買方簽署保密協(xié)議后提供信息備忘錄（IM）和招標文件，潛在買方要在招標文件規(guī)定時間內(nèi)提交非約束性投標（報價）。
法律事務(wù)主辦單位應(yīng)協(xié)助牽頭單位審閱信息備忘錄（IM）和招標文件，提示有關(guān)法律風險；所在單位確定參與競標的，法律事務(wù)主辦單位應(yīng)對非約束投標（報價）文件進行法律審核，重點關(guān)注非約束投標（報價）文件中的價格或價格的前提假設(shè)、是否明示其不具有法律約束力，是否需要提交保函和保函被索賠的風險，以及后續(xù)推進該項目是否存在實質(zhì)性法律障礙。
5.政府審批準備。
牽頭單位在項目立項階段應(yīng)根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)要求，適時啟動境內(nèi)外政府審批的準備工作，與境內(nèi)外相關(guān)審批機關(guān)進行初步溝通或者報送有關(guān)信息，法律事務(wù)主辦單位應(yīng)提供協(xié)助。
特別是根據(jù)中國境外投資監(jiān)管規(guī)定，發(fā)改委和國資委都有對境外投資競爭協(xié)調(diào)的職責和權(quán)力，應(yīng)盡早與相關(guān)部委進行溝通，爭取交易機會。
此外，還應(yīng)對所需境外政府審批程序進行初步了解，特別是外商投資準入、國家安全審查、反壟斷審查、證監(jiān)會審查（如果交易涉及上市公司）和行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)審查，早作準備。
三、境外投資決策階段1.聘請中介機構(gòu)。
境外投資項目立項后，一般要聘請財務(wù)顧問、稅務(wù)顧問、法律顧問和技術(shù)顧問等中介機構(gòu)，協(xié)助進行項目論證。
法律事務(wù)主辦單位應(yīng)負責法律顧問的選聘和使用管理，以及其他中介機構(gòu)聘用協(xié)議的審核。
2.法律盡職調(diào)查。
法律事務(wù)主辦單位應(yīng)與律師充分溝通，根據(jù)項目情況、交易結(jié)構(gòu)、投資股比等確定法律盡職調(diào)查的策略、范圍、方式以及問題清單。
法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括：　　 （1）公司事項（包括公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理結(jié)構(gòu)，特別股東權(quán)利，合營合伙人權(quán)利義務(wù)，過去三年董事會和股東會決議等）；　　 （2）政府許可、證照（包括運營特定資產(chǎn)或開采礦產(chǎn)的特許權(quán)）；　　 （3）重大合同（包括采購/銷售合同，特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議，EPC合同，投資合同，融資合同，受控制權(quán)變更影響的合同等）；　　 （4）勞動用工（包括雇傭責任，高管聘用協(xié)議，管理層激勵，養(yǎng)老金及福利，工會與集體合同，與員工的訴訟或爭議等）；　　 （5）重大資產(chǎn)（包括重要業(yè)務(wù)，土地的所有權(quán)和使用權(quán)，房產(chǎn)的所有權(quán)和租賃，重大的設(shè)備的所有權(quán)和租賃，知識產(chǎn)權(quán)及許可狀況等）；　　 （6）環(huán)保（包括環(huán)評報告、環(huán)境許可、有關(guān)環(huán)境的訴訟、調(diào)查和潛在爭議）；　　 （7）關(guān)聯(lián)交易（包括關(guān)聯(lián)交易的金額，公平性與批準程序）；　　 （8）爭議與合規(guī)（包括訴訟、仲裁、政府調(diào)查或潛在爭議，反賄賂、反洗錢、稅收等合規(guī)責任等）。
　　 為合理控制法律盡職調(diào)查費用，一般無需在盡調(diào)報告中詳細摘錄全部盡調(diào)文件的主要內(nèi)容，但須對重大風險（Red Flag）進行分析并提出建議；盡調(diào)報告可以中文出具摘要，以英文出具報告正文。
此外，其他中介機構(gòu)的盡調(diào)報告和估值報告也應(yīng)向律師提供，以便發(fā)現(xiàn)法律風險線索或相互印證。
法律盡職調(diào)查除為項目投資決策提供依據(jù)外，其結(jié)果還應(yīng)在后續(xù)交易法律文件中體現(xiàn)，如調(diào)整交易結(jié)構(gòu)、調(diào)整價格或設(shè)定價格調(diào)整機制、增加陳述與保證、增加交割先決條件、增加交割后需要完成的事項、設(shè)置特別賠償條款等。
3.交易結(jié)構(gòu)設(shè)計。
交易結(jié)構(gòu)設(shè)計主要是確定交易模式（資產(chǎn)收購還是股權(quán)收購）、投資比例（全資、控股還是參股）、投資性質(zhì)（戰(zhàn)略投資還是財務(wù)投資）、SPV設(shè)置（架構(gòu)及注冊地選擇）、出資方式（資本金出資與股東貸款的比例）、合資公司架構(gòu)（組織形式、注冊地、董事會組成）等內(nèi)容。
通常是從shuiwuchouhua和法律風險防范兩個角度綜合考慮確定。
法律事務(wù)主辦單位應(yīng)重點關(guān)注股東與實際控制人的法律責任隔離、身份信息披露，管轄法律體系的公正、透明、完備、便捷，項目退出渠道的便捷性，公司治理結(jié)構(gòu)與股東權(quán)利等。
4.投資方案。
牽頭單位在編制項目投資方案時，應(yīng)征求法律事務(wù)主辦單位的意見，正式上報投資方案時法律事務(wù)主辦單位應(yīng)出具獨立意見，從法律角度對項目整體進行評估：　　 一是法律環(huán)境層面，如東道國總體法律環(huán)境是否公正、透明、完備、便捷，獲得項目投資及建設(shè)運營所需政府審批是否有實質(zhì)性障礙或有特殊監(jiān)管要求等；　　 二是交易安排層面，如交易結(jié)構(gòu)是否存在重大法律瑕疵（包括存在合規(guī)風險、商務(wù)安排不對等、商業(yè)意圖實現(xiàn)有法律障礙等），合作伙伴及關(guān)鍵人士的主體資格、資信狀況、履約能力等是否良好等；　　 三是項目層面，如目標公司或資產(chǎn)所有權(quán)是否完整無瑕疵，礦權(quán)、特許權(quán)、土地、基礎(chǔ)設(shè)施、勞動力、上下游渠道等項目基礎(chǔ)條件是否具備或是否難以獲得，是否存在環(huán)保、稅務(wù)、安全生產(chǎn)等重大合規(guī)責任，是否存在重大法律糾紛、重大或有風險等。
　　 如認為項目存在實質(zhì)性法律障礙，法律事務(wù)主辦單位應(yīng)提出否定性意見；如認為不存在實質(zhì)性法律障礙，則應(yīng)提示所發(fā)現(xiàn)的法律問題并就后續(xù)推進項目提出法律建議。
如投資方案獲得批準，牽頭單位應(yīng)在后續(xù)起草交易法律文件及項目實施過程中落實相關(guān)法律建議。
5.交易法律文件。
交易法律文件應(yīng)體現(xiàn)盡職調(diào)查、估值、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計的成果，一般至少包括股權(quán)/資產(chǎn)買賣協(xié)議（或股份認購協(xié)議）、股東協(xié)議、目標公司章程以及根據(jù)不同項目特點需要簽署的其他文件（如過渡期服務(wù)協(xié)議、主要管理層人員聘用協(xié)議與股權(quán)激勵計劃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓/許可協(xié)議、戰(zhàn)略合作協(xié)議、監(jiān)管賬戶協(xié)議等）。
應(yīng)當盡量爭取由我方提供交易法律文件初稿，雙方在此基礎(chǔ)上談判修改。
　　 （1）股權(quán)買賣協(xié)議。
應(yīng)重點關(guān)注購買價格（包括付款條件與里程碑、購買價格調(diào)整機制）、母公司的擔保（如果簽署股權(quán)買賣協(xié)議的是殼公司）、陳述與保證、承諾（包括交割前不進行特定行為的承諾和交割后在特定時間內(nèi)完成特定事項的承諾）、交割的前提條件、交割時所需出具的文件、協(xié)議終止、賠償、管轄法律和爭議解決等條款。
　　 （2）股東協(xié)議。
應(yīng)重點關(guān)注公司治理結(jié)構(gòu)（包括任命/提名董監(jiān)事和高管的權(quán)利、董事會和股東會召開的提議、會議通知要求、會議最低出席人數(shù)、決議通過的投票最低要求、董事會/股東會保留事項等）、普通股和優(yōu)先股的設(shè)置、股東出資（一次性出資還是分階段出資）、分紅、股份轉(zhuǎn)讓及新股發(fā)行的限制、股權(quán)回購和對股東的特定補償、股東的特定義務(wù)、融資或股東后續(xù)出資安排、對于股東出資義務(wù)的母公司擔保、關(guān)聯(lián)交易審批、限制性承諾（包括不競爭、不招攬、不詆毀）、僵局解決機制、違約處罰機制、協(xié)議終止、管轄法律和爭議解決等條款。
就交易法律文件中通用的管轄法律和爭議解決條款，提示如下：①、管轄法律條款。
境外投資交易法律文件一般很難要求適用中國法，較為普遍的選擇是英格蘭法或者紐約州法，這些法律體系相對公正、透明、較少法律空白，與此類似的香港法或新加坡法也可以接受。
但應(yīng)注意某些國家（如中東國家）對于某些領(lǐng)域（如油氣資源）的投資可能強制要求適用本國法，對此可以將合資公司設(shè)在法治環(huán)境更加便利的地點（便于股東之間權(quán)利義務(wù)安排），而僅將項目公司置于當?shù)胤晒茌犗隆?br>②、爭議解決條款。
爭議解決可以選擇訴訟或者仲裁，兩者各有利弊：訴訟成本較低、時間相對可控，但法官專業(yè)能力以及判決結(jié)果的跨境執(zhí)行存在不確定性；仲裁保密性和專業(yè)性好，裁決結(jié)果的跨境執(zhí)行有《紐約公約》保障，但費用很高且可能曠日持久。
實踐中選擇仲裁的比較多。
如選仲裁，應(yīng)選擇機構(gòu)仲裁（而非臨時仲裁），仲裁機構(gòu)可根據(jù)項目具體情況，從專業(yè)性、公正性（特別是對中國國有企業(yè)）、美譽度等方面考慮選擇，推薦以下仲裁機構(gòu)：中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會、新加坡國際仲裁中心、國際商會仲裁院（ICC）、斯德哥爾摩商會仲裁院或者其他國際主流仲裁機構(gòu)。
此外，仲裁條款中還應(yīng)明確約定“仲裁地”（Seat of Arbitration），仲裁地與實際開庭地點可以不一致，對仲裁程序的法律規(guī)制一般強制適用仲裁地法，應(yīng)對當?shù)刂俨梅ɑ蛎袷略V訟法以及司法環(huán)境（如法院對仲裁程序的干預(yù)或支持）綜合評估后妥善確定。
6.競標項目——約束性投標（報價）。
對于競標項目，賣方會在提交非約束投標（報價）的潛在買家中確定一個短名單，進而向其開放數(shù)據(jù)庫、安排管理層見面和現(xiàn)場踏勘，并要求在給定時間內(nèi)提交約束性投標（報價），賣方會在其中選擇1-2家進行談判，并最終確定中標人、簽署交易法律文件。
此類項目需注意：一是由于存在多個競買方，賣方處于優(yōu)勢地位，買方難以單獨向賣方提出特別要求（如要求提供特定盡調(diào)文件）；二是有嚴格的時間限制，需要在規(guī)定時間內(nèi)完成決策，甚至完成融資意向函和取得特定政府審批；三是交易法律文件初稿由賣方提供，且不能大幅修改（過多修改可能在評標時處于不利地位）。
四、境外投資實施階段1.政府審批。
境外投資政府審批一般包括三類：　　 一是中國政府境外投資審批，主要涉及發(fā)改委、商務(wù)部、外匯局、國資委、證監(jiān)會等部門或地方政府，目前多以備案制為主；　　 二是東道國外資準入審批，可能涉及外商投資審批、國家安全審查、反壟斷審查、特定行業(yè)準入審批等；　　 三是其他相關(guān)國家的審批，如目標公司有受監(jiān)管資產(chǎn)（如油氣資產(chǎn)）在第三國的，可能需要該國政府審批，或雙方在第三國有業(yè)務(wù)且達到第三國反壟斷申報標準需要向在該國進行申報等。
　　 法律事務(wù)主辦單位應(yīng)協(xié)助牽頭單位辦理相關(guān)政府審批，對于復(fù)雜程度高、專業(yè)性強的事項（如國家安全審查、反壟斷申報等），需要借助律師的，要在聘用協(xié)議中提前約定并包含在封頂費用中。
另外，應(yīng)注意交易法律文件中對取得政府審批的特別約定，如是否約定了取得相關(guān)政府審批的期限，或者未能取得相關(guān)政府審批是否需支付分手費或承擔違約責任等。
是否將取得相關(guān)政府審批作為交割前提條件通常會是談判的焦點之一，要在轉(zhuǎn)移審批風險和增加交易確定性、降低交易對價之間尋求平衡。
2.交割。
交割一般在并購項目中存在，賣方需要交割股權(quán)或資產(chǎn)，買方需要支付價款。
交割環(huán)節(jié)通常需要律師及其他中介機構(gòu)協(xié)助：　　 一是審查交割條件是否具備或被豁免，交割前承諾是否已履行；　　 二是協(xié)助起草審核交割法律文件，辦理商事登記或財產(chǎn)權(quán)屬變更登記；　　 三是有些項目在交割階段需要進行補充盡職調(diào)查，并根據(jù)結(jié)果進行價格調(diào)整。
　　 買方應(yīng)盡量爭取分階段支付價款，并在交易法律文件中詳細約定每次支付的里程碑，并在交割后留一筆尾款（一般是5%-10%），作為對賣方陳述保證不實導(dǎo)致或有損失的擔保。
3.境外投資企業(yè)設(shè)立。
境外投資企業(yè)一般包括境外特殊目的公司（SPV）和境外項目公司。
境外投資企業(yè)注冊一般委托注冊地專門中介機構(gòu)辦理，也可以委托律師辦理（需在聘用協(xié)議中明確約定）。
要選擇經(jīng)營規(guī)范、市場認可的中介機構(gòu)，確保境外投資企業(yè)設(shè)立不存在法律瑕疵。
五、境外投資建設(shè)運營階段1.境外投資項目建設(shè)。
對于綠地項目或者有后續(xù)建設(shè)內(nèi)容的并購項目，應(yīng)事先對東道國項目建設(shè)相關(guān)法律法規(guī)進行研究，重點關(guān)注土地取得、建設(shè)許可、招投標、外國承包商準入、本地勞動力使用比例、外籍勞工準入和工作許可、環(huán)境保護、工程建設(shè)標準、機械設(shè)備進出口等問題。
特別是對于股東承擔工程建設(shè)或提供運營服務(wù)構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的，要關(guān)注關(guān)聯(lián)交易審批的法律和公司內(nèi)部治理要求，嚴格按照要求履行。
采取EPC方式進行項目建設(shè)的，可利用EPC合同將項目建設(shè)部分合規(guī)風險轉(zhuǎn)移給更加專業(yè)的承包商；但對于土地取得、建設(shè)許可、三通一平等需業(yè)主提供的條件，應(yīng)提前研究、做好準備。
在建設(shè)過程中要做好勞動保護、安全生產(chǎn)和環(huán)保方面的合規(guī)工作，避免發(fā)生被處罰或訴訟的風險。
2.境外投資項目運營。
在條件允許的情況下，應(yīng)向境外項目公司委派gaoji管理人員、財務(wù)人員和技術(shù)人員參與項目公司的運營管理。
境外項目公司應(yīng)聘請當?shù)芈伤鶇f(xié)助處理項目運營階段的法律事務(wù)，同時逐步培養(yǎng)內(nèi)部法律隊伍（屬地化和外派相結(jié)合），必要時設(shè)置法律事務(wù)機構(gòu)。
在境外項目公司運營過程中，要注意保持項目公司的獨立性，避免由于“揭開公司面紗”導(dǎo)致股東被追責的情況。
注意項目公司和其母公司或集團其他成員企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)交易，避免因“轉(zhuǎn)移定價”出現(xiàn)相關(guān)爭議或合規(guī)風險。
另外，應(yīng)注意尊重當?shù)氐纳盍曀?、宗教信仰，遵守當?shù)胤煞ㄒ?guī)，建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)，通過股東會、董事會和派駐的高管實現(xiàn)對項目公司的管理，完善內(nèi)部控制制度，注意跟蹤相關(guān)法律法規(guī)的更新，與當?shù)貁hengfujiguan以及我國駐當?shù)厥诡I(lǐng)館、經(jīng)商部門保持及時有效的溝通。
出現(xiàn)突發(fā)事件或重大法律風險事件，應(yīng)及時與國內(nèi)取得聯(lián)系，妥善處置。
　　 3.牽頭單位應(yīng)做好境外投資企業(yè)的日常工商維護工作，法律事務(wù)主辦單位根據(jù)需要提供協(xié)助，包括聘請公司秘書服務(wù)機構(gòu)，根據(jù)適用法律和公司章程召開股東會、董事會并出具決議，根據(jù)相關(guān)稅務(wù)規(guī)定維持該企業(yè)的當?shù)丶{稅實體身份，整理歸檔合同、票據(jù)和重要的郵件往來，定期跟蹤相關(guān)國際國內(nèi)立法以便評估是否需要調(diào)整投資架構(gòu)，對于沒有存續(xù)必要的境外特殊目的公司（SPV）應(yīng)及時注銷。
　　 2018年，亞新北京、上海、深圳三地辦公室，為中國企業(yè)提供境外投資備服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容包括：商務(wù)委、發(fā)改委審批；申請文件制作；前期工作落實情況撰寫；提供審計報告。
　　 自2018年3月以來，境外投資項目審批愈加嚴格，相關(guān)審批部門需要境內(nèi)投資企業(yè)提交盡職調(diào)查、可研報告、投資資金來源情況的說明、投資環(huán)境分析評價等前期工作落實情況說明資料，通過材料對項目的說明論證進行審批。